??? 10月31日，民法總則草案提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)進(jìn)行二次審議。相比于草案一審稿，二審稿增加16條，并作出多處修改。雖然在具體制度的設(shè)計(jì)上委員們還有不同的觀(guān)點(diǎn)，但民法總則的立法方向和人文關(guān)懷已然贏(yíng)得了社會(huì)輿論的廣泛認(rèn)可。人們期待，在科學(xué)立法、民主立法的路徑下，中國(guó)能夠“磨礪”出一部有溫度的民法總則，指引我們每個(gè)人更好地安身立命。

　　1與每一個(gè)人息息相關(guān)

　　民法總則中的權(quán)利設(shè)計(jì)，將與我們每個(gè)人的日常生活密切相關(guān)，與每個(gè)人的切身利益緊密相連。

　　“在民法慈母般的眼神中，每個(gè)人就是整個(gè)國(guó)家。”法國(guó)思想家孟德斯鳩的這句名言，經(jīng)典表達(dá)出民法以人為本的精神品質(zhì)，傳遞出民法作為私法的價(jià)值關(guān)懷。從搖籃到墳?zāi)?，一個(gè)人一輩子無(wú)不處于民法的調(diào)整和庇護(hù)之下。

　　將人還原為個(gè)體，賦予每個(gè)人在社會(huì)生活中的主體地位，這是民法的使命。在功能上，民法全面確認(rèn)人作為人所應(yīng)享有的民事權(quán)利，彰顯每個(gè)人的人格尊嚴(yán)與私權(quán)價(jià)值，以自愿、平等、公正的法則促進(jìn)人們之間正常有序地交往。正因?yàn)槿绱?，民法被譽(yù)為“社會(huì)生活的百科全書(shū)”，它的每一個(gè)條文的設(shè)計(jì)與變動(dòng)，都可能深刻影響我們每個(gè)人的生活。

　　某種程度上講，中國(guó)民事權(quán)利興起于1986年民法通則，勃興于2007年物權(quán)法。而作為制定民法典的第一步，民法總則的制定將全面確認(rèn)人的各項(xiàng)民事權(quán)利，打造與每個(gè)人息息相關(guān)的私權(quán)大綱。今年6月，民法總則草案首次提交全國(guó)人大常委會(huì)審議后，在中國(guó)人大網(wǎng)全文公布征求社會(huì)公眾意見(jiàn)。在一個(gè)月時(shí)間里，共有13000多人提出65000多條意見(jiàn)，足見(jiàn)民眾關(guān)注度之高。

　　民眾之所以如此關(guān)注民法總則制定，不僅因?yàn)樗鞘袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法、公民生活的基本行為準(zhǔn)則，也不僅因?yàn)樗墙窈蠓ü俨门忻裆淌掳讣幕疽罁?jù)，更直接的關(guān)聯(lián)在于：民法總則中的權(quán)利設(shè)計(jì)，將與我們每個(gè)人的日常生活密切相關(guān)，與每個(gè)人的切身利益緊密相連。胎兒有沒(méi)有繼承權(quán)？孩子幾歲才能“打醬油”？冷凍胚胎到底是人是物？Q幣等虛擬財(cái)產(chǎn)如何保護(hù)？這一系列問(wèn)題，都有賴(lài)民法總則作出有溫度、有理性的設(shè)計(jì)。

　　2推動(dòng)國(guó)家治理現(xiàn)代化

　　民法總則能夠聚集此前單項(xiàng)民事立法的“精氣神”，把民法理念、權(quán)利思維、私法精神植入國(guó)家治理的觀(guān)念內(nèi)核。

　　在世界民法發(fā)展史上，拿破侖這位被馬克思譽(yù)為偉大的法國(guó)革命的最終完成者，是個(gè)繞不開(kāi)的人物。拿破侖自我評(píng)價(jià)中引以為傲的不是他的軍隊(duì)，而是他的法典。有資料顯示，拿破侖在民法典的制定過(guò)程中，至少在57次參議院審議會(huì)議上作為主席，力推該法的制定。

　　拿破侖為什么如此重視民法典？歷史證明，他正是通過(guò)民法典來(lái)實(shí)現(xiàn)新興力量治理國(guó)家、推動(dòng)法國(guó)從封建國(guó)家到現(xiàn)代工商業(yè)國(guó)家的轉(zhuǎn)型。以拿破侖名字命名的民法典，“給法國(guó)人指明了方向”，也以強(qiáng)大的國(guó)家轉(zhuǎn)型推動(dòng)力而影響至今。通過(guò)民法典編纂來(lái)推進(jìn)國(guó)家治理現(xiàn)代化，成為后來(lái)殖民地國(guó)家獨(dú)立后的普遍做法?？梢?jiàn)，民法在實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理轉(zhuǎn)型過(guò)程中，扮演著重要角色。日本學(xué)者星野英一說(shuō)過(guò)：“民法是與憲法并列的法律，憲法規(guī)定的是國(guó)家的基本理念和構(gòu)造，而民法規(guī)定的是社會(huì)的基本理念和構(gòu)造。”

　　我國(guó)民法總則的制定背景，正是寓于實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理現(xiàn)代化的目標(biāo)當(dāng)中。法律乃治國(guó)之重器，是實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理體系現(xiàn)代化的基本途徑。而民法是國(guó)家治理現(xiàn)代化的一塊重要的制度基石。十八屆四中全會(huì)決定提出“編纂民法典”的任務(wù)，除了因?yàn)槊穹ū旧淼乃綑?quán)價(jià)值，更是基于民法對(duì)提高國(guó)家治理能力重要性的考慮。

　　中國(guó)曾長(zhǎng)期缺乏私權(quán)傳統(tǒng)，國(guó)家統(tǒng)合與社會(huì)治理高度依賴(lài)自上而下的權(quán)力干預(yù)，即便保存在鄉(xiāng)土層面的家族治理、紳士共治等，體現(xiàn)出的也是個(gè)體嚴(yán)重依附于家族的倫理觀(guān)念。改革開(kāi)放以來(lái)，民事立法推動(dòng)著整個(gè)國(guó)家私法精神的鑄造，自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用等現(xiàn)代民法基本原則得以確立。因此，于中國(guó)文明嬗變的視野下，民法蘊(yùn)含的這種私法精神至關(guān)重要。它彰顯人的本位價(jià)值，將人從依附于政治力量的集體結(jié)構(gòu)中解放出來(lái)，既釋放出強(qiáng)大的推動(dòng)社會(huì)發(fā)展的活力，更助長(zhǎng)了每個(gè)人的理性與智識(shí)，讓我們?cè)谏鐣?huì)上實(shí)現(xiàn)自我管理、自我安排、自我發(fā)展。

　　民法總則作為民法典編纂的第一步，能夠聚集此前單項(xiàng)民事立法的“精氣神”，把民法理念、權(quán)利思維、私法精神植入國(guó)家治理的觀(guān)念內(nèi)核；同時(shí)以最全面完整的私權(quán)羅列，最周延健全的制度安排，推動(dòng)國(guó)家治理實(shí)現(xiàn)保障人權(quán)、維護(hù)公平、促進(jìn)和諧、推進(jìn)發(fā)展等目的。

　　3二審稿傳遞的立法溫度

　　二審稿中的變化，折射出立法對(duì)權(quán)利設(shè)計(jì)的精細(xì)化追求，傳遞出民法以人為本、關(guān)懷權(quán)利的溫度。

　　良法善治，首先需要打造有溫度的良法，而法律的溫度又主要在于權(quán)利關(guān)懷。與一審稿相比，二審稿更側(cè)重對(duì)私權(quán)利的保護(hù)，傳遞出民法總則的款款溫情。這可以從下幾個(gè)方面打量。

　　——確認(rèn)個(gè)人信息權(quán)利。從山東徐玉玉之死，到清華大學(xué)教授被騙1700多萬(wàn)，生活中因個(gè)人信息泄露而造成重大損失的事件此起彼伏。回應(yīng)民生之痛，民法總則草案二審稿增加規(guī)定：自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人不得非法收集、利用、加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法提供、公開(kāi)或者出售個(gè)人信息。這意味著，立法將個(gè)人信息權(quán)列入民事權(quán)利譜系，由此將要求為這種法定權(quán)利提供充分的保障和救濟(jì)。

　　——降低民事行為能力年齡?！?歲可以打醬油”，這是輿論對(duì)二審稿將限制民事行為能力的未成年人年齡下限降低到6歲的通俗解釋。雖然具體降低到幾歲，還有不同意見(jiàn)，但從立法趨勢(shì)上分析，適應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要和未成年人身心發(fā)展特點(diǎn)，適當(dāng)降低年齡標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)疑有利于未成年人從事與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，更好地尊重未成年人的自主意識(shí)，保護(hù)其合法權(quán)益。

　　——確保被監(jiān)護(hù)人利益最大化。近年來(lái)，多起兒童餓死或虐童案件，直接拷問(wèn)未成年人監(jiān)護(hù)制度。針對(duì)現(xiàn)實(shí)中的問(wèn)題和立法粗疏，二審稿在一審稿確立監(jiān)護(hù)人資格撤銷(xiāo)制度基礎(chǔ)上，作出恢復(fù)監(jiān)護(hù)人資格的規(guī)定。而綜觀(guān)整個(gè)監(jiān)護(hù)人制度設(shè)計(jì)，無(wú)論是在遺囑監(jiān)護(hù)中，還是在未成年人父母被法院撤銷(xiāo)監(jiān)護(hù)人資格后確有悔改申請(qǐng)恢復(fù)時(shí)，尊重、征求被監(jiān)護(hù)人的意愿，確保被監(jiān)護(hù)人利益最大化，成為立法的一條主線(xiàn)。

　　——延長(zhǎng)兒童遭性侵的訴訟時(shí)效。一審稿將現(xiàn)行兩年的一般訴訟時(shí)效期間延長(zhǎng)為三年，以整體加強(qiáng)對(duì)民事權(quán)利的司法保護(hù)力度。二審稿在此基礎(chǔ)上，對(duì)未成年人遭受性侵的民事訴訟時(shí)效作出特殊規(guī)定，要求自受害人年滿(mǎn)18周歲之日起計(jì)算。這意味著，被性侵的未成年人將得到更有力的司法救濟(jì)。

　　上述幾點(diǎn)變化，不足以涵蓋整個(gè)民法總則的內(nèi)容，也還不是最終條款，但折射出立法對(duì)權(quán)利設(shè)計(jì)的精細(xì)化追求，傳遞出民法以人為本、關(guān)懷權(quán)利的溫度。

　　4植入更多的權(quán)利種子

　　對(duì)新型權(quán)利進(jìn)行更為周延的規(guī)范，至少會(huì)將一顆顆權(quán)利的種子播進(jìn)民法典，從而豐富民事權(quán)利的譜系。

　　在人們的期待中，民法總則將是一部民事權(quán)利的宣言書(shū)，其對(duì)權(quán)利的設(shè)定越周延，這部法律也將越有溫度。

　　作為憲法的下位立法，民法總則的制定乃至整個(gè)民法典的編纂，首先要完成對(duì)接、細(xì)化、落實(shí)憲法權(quán)利的任務(wù)。我國(guó)憲法規(guī)定了公民基本權(quán)利，包括公權(quán)利和私權(quán)利。民事立法的任務(wù)，首先要把憲法規(guī)定的基本私權(quán)利盡可能轉(zhuǎn)化為民法規(guī)定的基本民事權(quán)利，從憲法中抽取民事權(quán)利的“種子”，播撒到民法總則當(dāng)中。在這個(gè)意義上，民法典的其他各編，乃是民法總則中各項(xiàng)權(quán)利“種子”開(kāi)的花、結(jié)的果。

　　同時(shí)，民法總則作為民事權(quán)利的集大成者，需要在憲法精神指引下，盡可能多地植入民事權(quán)利的“種子”。目前公共輿論對(duì)民法總則草案最多的意見(jiàn)和建議，也主要集中在權(quán)利規(guī)定上。關(guān)于第五章“民事權(quán)利”，一審時(shí)就有很多委員提出應(yīng)該羅列更多項(xiàng)權(quán)利。雖然二審稿增加了不少條款，但不少人認(rèn)為，目前草案中民事權(quán)利的數(shù)量和內(nèi)容仍偏少。甚至不少委員提出，可按照人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、其他權(quán)利分節(jié)規(guī)定，在各節(jié)進(jìn)一步細(xì)化、增設(shè)權(quán)利類(lèi)型。

　　筆者認(rèn)為，民法總則在權(quán)利設(shè)定上，需要認(rèn)真對(duì)待如下兩類(lèi)權(quán)利：一類(lèi)是契合傳統(tǒng)道德的新型權(quán)利。這類(lèi)權(quán)利或古已有之，或民間道德認(rèn)可，只是在新的法治環(huán)境下，需要以法律權(quán)利的方式出現(xiàn)。最典型的如祭奠權(quán)（悼念權(quán)）。早在2003年，北京西城區(qū)法院就審理了一起妹妹訴兄長(zhǎng)妨害行使對(duì)母親悼念權(quán)的案件，此后同類(lèi)案件還有多起。面對(duì)這些新的權(quán)利訴求，立法既要尊重并確認(rèn)傳統(tǒng)道德規(guī)范，又要為道德調(diào)整預(yù)留出一定的空間。究竟以什么方式回應(yīng)人們類(lèi)似的權(quán)利訴求，民法總則需要以更寬泛的權(quán)利視野來(lái)審視，并作出合理安排。

　　另一類(lèi)是社會(huì)發(fā)展中出現(xiàn)的新型權(quán)利。新技術(shù)、新的生活方式，必然會(huì)產(chǎn)生新的權(quán)利訴求，立法應(yīng)當(dāng)敏銳洞察這些權(quán)利胎動(dòng)的跡象，并提前作出有效的引導(dǎo)和規(guī)范。尤其是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，民事主體在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間享有的權(quán)利，與線(xiàn)下的權(quán)利形態(tài)不同，需要立法作出特別的規(guī)定。例如有學(xué)者建議，草案增加一條關(guān)于自然人、法人、非法人組織享有“域名權(quán)、信息資源等互聯(lián)網(wǎng)權(quán)利”的規(guī)定。還有學(xué)者提出，適應(yīng)數(shù)字經(jīng)濟(jì)、大數(shù)據(jù)交易和開(kāi)發(fā)利用的要求，增加一條專(zhuān)門(mén)規(guī)定網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)權(quán)益受法律保護(hù)。對(duì)新型權(quán)利進(jìn)行更為周延的規(guī)范，可能不會(huì)一勞永逸地解決權(quán)利保障的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，但至少會(huì)將一顆顆權(quán)利的種子播進(jìn)民法典，從而豐富民事權(quán)利的譜系。

　　5讓民法總則溫暖人心

　　既要對(duì)形成共識(shí)、普遍使用的專(zhuān)業(yè)法律術(shù)語(yǔ)作出應(yīng)有的解釋?zhuān)惨獙?duì)那些生僻概念或是翻譯不當(dāng)?shù)挠谜Z(yǔ)，作出符合中國(guó)實(shí)際的改造。

　　民法總則最終是要為我們提供一部詳實(shí)的民事權(quán)利指南，而“無(wú)救濟(jì)即無(wú)權(quán)利”，民法總則在布設(shè)出私權(quán)利大綱的同時(shí)，還需關(guān)注到這些法定權(quán)利的實(shí)現(xiàn)機(jī)制，在隨后的民法典編纂進(jìn)程中，將總則中的民事權(quán)利盡可能精細(xì)化、通俗化，為法定的權(quán)利提供更周到的兌現(xiàn)和救濟(jì)機(jī)制。

　　當(dāng)然，法律要走進(jìn)生活、溫暖人心，除了本身權(quán)利關(guān)懷的向度外，還需要通俗易懂、接地氣。民法與其他部門(mén)法不同，其本身就是社會(huì)生活的集中表達(dá)，是對(duì)人類(lèi)生活經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)和歸納，是對(duì)未來(lái)生活想象的秩序建構(gòu)。因此，它更需要通俗化，實(shí)現(xiàn)可檢索、可讀懂、可援用。

　　而隨著法律專(zhuān)業(yè)化程度的提高，立法文本中的法言法語(yǔ)日漸專(zhuān)業(yè)，這容易與普通民眾拉開(kāi)心理上的距離。尤其是民法領(lǐng)域，中國(guó)是后發(fā)國(guó)家，許多概念是從域外引進(jìn)，很難看得懂。例如總則最后一節(jié)“除斥期”，別說(shuō)老百姓看不懂，很多搞法律的都不懂。而諸如“民事權(quán)利能力”“民事行為能力”等概念及其區(qū)別，尋常百姓也很難理解。

　　民法是一個(gè)時(shí)代的結(jié)晶，更是本國(guó)家、本民族的智慧成果。民法總則既然與每個(gè)人息息相關(guān)，就需要面向大眾、面向社會(huì)，用通俗易懂的中國(guó)化語(yǔ)言來(lái)表述。為此，既要對(duì)形成共識(shí)、普遍使用的專(zhuān)業(yè)法律術(shù)語(yǔ)作出應(yīng)有的解釋?zhuān)惨獙?duì)那些生僻概念或是翻譯不當(dāng)?shù)挠谜Z(yǔ)，作出符合中國(guó)實(shí)際的改造。說(shuō)到底，只有一部人人都讀得懂的民法總則，才能溫暖人心、照耀生活。（傅達(dá)林）